juristalexeyЗадача № 2 по предпринимательскому праву
Казус
Гражданин Иванов, выйдя в 2000 г. на пенсию по возрасту, переехал на постоянное местожительство на свою подмосковную дачу, а свою трехкомнатную квартиру, находящуюся в Москве на Патриарших прудах, сдавал в аренду представительству иностранной фирмы в течение пяти лет. При этом доходы от сдачи квартиры в аренду Иванов не декларировал, налогов с этих доходов не платил.
По заявлению районной инспекции МНС в 2005 г. в отношении Иванова было возбуждено уголовное дело по статье 171 УК РФ, его деятельность по сдаче квартиры в аренду была квалифицирована как незаконное предпринимательство, за пять лет он причинил государству ущерб в сумме более 300 тыс. рублей в виде неуплаченных налогов.
В своих пояснениях следователю Иванов утверждал, что сдача в аренду жилья, в котором он временно не нуждается, не является предпринимательской деятельностью, и он не обязан был регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Что же касается налогов (НДФЛ), то представительство инофирмы должно было самостоятельно удерживать их у источника, а если оно этого не делало, то за это нарушение нужно привлекать к ответственности представительство, а не его – Иванова.
Прав ли Иванов?
Как получить юридическую помощь бесплатно
Решение
Иванов прав практически по всем приводимым им доводам.
Как усматривается из диспозиции части 1 статьи 171 Уголовного кодекса РФ, она предусматривает ответственность за незаконное предпринимательство, то есть за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
То есть обязательными признаками состава преступления (объективной стороны) наряду с последствиями в виде причинения крупного ущерба либо извлечения дохода в крупном размере, является осуществление деятельности, являющейся, по своей сути, предпринимательской, и одновременно при этом – отсутствие регистрации, либо обязательной лицензии.
Согласно абзацу 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ, предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Из материалов дела следует, что Иванов – собственник квартиры, в которой он временно не нуждался, не будучи зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, в течение 5 лет сдавал ее юридическому лицу, извлекая при этом доход в виде арендной платы.
Согласно пункту 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве», в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ.
При этом Министерство РФ по налогам и сборам в Письме от 06.07.2004 № 04-3-01/398 «О сдаче помещений в аренду (наем)» указало, что по существу сдача в аренду (наем) принадлежащего физическому лицу на праве собственности имущества является юридическим актом, удостоверяющим факт использования собственником своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом, и потому не содержит необходимых элементов, характеризующих понятие “экономической деятельности”. Арендодатель получает обусловленный договором аренды доход в виде арендной платы, поименованный в статье 208 главы 23 “Налог на доходы физических лиц” Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) и являющийся объектом налогообложения по налогу на доходы по ставке 13 процентов, но при этом не осуществляет на свой риск какой-либо экономической деятельности, поскольку именно арендатор осуществляет деятельность с использованием арендованного имущества. Согласно статье 606 ГК РФ плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.
Исходя из вышеприведенных положений, сдача в аренду собственного жилого помещения, в котором отсутствует необходимость, хоть и влечет возникновение дохода в виде арендной платы, но при этом по существу не является предпринимательской деятельностью, поскольку не связана с возникновением предпринимательского риска, являющегося обязательным признаком предпринимательской деятельности в силу положений статьи 2 Гражданского кодекса РФ.
По этой причине не требовалось обязательной регистрации Иванова в качестве индивидуального предпринимателя и, следовательно, привлечение его к уголовной ответственности по статье 171 Уголовного кодекса РФ нельзя считать обоснованным – состав данного преступления отсутствует.
Вместе с тем, то же Министерство РФ по налогам и сборам в том же Письме от 06.07.2004 № 04-3-01/398 указывает, что доход в виде арендной платы , полученный от сдачи помещения в аренду (наем) является объектом налогообложения по ставке 13 %.
Согласно части 1 статьи 207 Налогового кодекса РФ, налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе – налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.
Согласно пункту 4 части 1 статьи 208 Налогового кодекса РФ во взаимосвязи со статьей 209 и части 1 статьи 210 того же Кодекса, к доходам от источников в Российской Федерации относятся доходы, полученные как в денежной, так и натуральной форме, от сдачи в аренду или иного использования имущества, находящегося в Российской Федерации, являющиеся объектами налогообложения.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 228 Налогового кодекса РФ, исчисление и уплату налога в соответствии с настоящей статьей производят следующие категории налогоплательщиков: физические лица – исходя из сумм вознаграждений, полученных от физических лиц и организаций, не являющихся налоговыми агентами, на основе заключенных трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера, включая доходы по договорам найма или договорам аренды любого имущества.
Согласно частям 2, 3 и 4 той же статьи, вышеуказанные налогоплательщики, получившие доход по договору найма от организации, не являющейся налоговым агентом, самостоятельно исчисляют сумму налога, подлежащую уплате в бюджет, предоставляют налоговую декларацию и производят уплату налога.
Отсюда, ключевым моментом является категория «налоговый агент», которым в силу части 1 статьи 226 Налогового кодекса РФ являются обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы. Именно они обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика непосредственно из его доходов при их фактической выплате и уплатить сумму налога (часть 4).
Как следует из материалов дела, контрагентом Иванова по договору сдачи квартиры в аренду явилось представительство иностранной фирмы, которое вносило Иванову плату за наем. Представительство является налоговым агентом, а потому при выплате Иванову арендной платы именно оно, а не сам Иванов, было обязано исчислить налог, выдать плату с учетом удержаний, а сумму удержания перечислить в бюджет. По этой причине Иванов не может нести ответственность за допущенное представительством бездействие в виде неисполнения обязанностей налогового агента.
Единственное, в чем может выражаться допущенное Ивановым нарушение, – это в непредставлении налоговой декларации о доходах, налог с которых не удерживался налоговым агентом (часть 3 статьи 228, абзац 2 части 4 статьи 229 Налогового кодекса РФ). Однако едва ли это является признаком состава преступления, предусмотренного статьей 198 Уголовного кодека РФ (Уклонение физического лица от уплаты налогов), так как обязанность по исчислению, удержанию и перечислению налога лежала не на Иванове, а на налоговом агенте. Действия Иванова могут быть квалифицированы по статье 15.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях – Нарушение установленных законодательством о налогах и сборах сроков представления налоговой декларации (расчета по страховым взносам) в налоговый орган по месту учета, которое для физических лиц (не должностных и не обладающих статусом индивидуального предпринимателя) лишь предупреждение.