ЖИЛ-БЫЛ ФРАНЧАЙЗИНГ. И С НИМ «ДРОБЛЕНИЕ» СОЖИТЕЛЬСТВОВАЛО

24/06/2024

Вопрос моего клиента, решившего работать по системе франчайзинга, состоял в том, как избежать налоговых рисков, а равно того, чтобы деятельность группы компаний не обвинили в дроблении единого бизнеса, нарушении положений статьи 54.1 Налогового кодекса РФ со всеми вытекающими отсюда последствиями – взысканием недоимок, доначислений и прочего. Вот сухо на этот вопрос и отвечу.
Вообще, франчайзинг или так называемый договор коммерческой концессии (пункт 1 статьи 1027 Гражданского кодекса РФ, цитировать уж не буду, потому что можно посмотреть в свободном доступе, да и клиент неплохо понимал, что это такое) – это достаточно распространенная и весьма неплохая схема, но и он сам по себе не является стопроцентной гарантией защиты от обвинений в дроблении бизнеса. Я нашел, кстати говоря, судебную практику, где предприятие было обвинено в дроблении, в основе которого лежали договоры именно договоры коммерческой концессии (если есть интерес, ссылками поделюсь).

Но франчайзинг выгоден бизнесу именно экономически, потому все же я рекомендую воспользоваться именно этой схемой, а потому проверил, что именно, какие факторы могут заинтересовать налоговую при проверке – было дробление или нет.

Так вот, как и везде, во всех прочих делах, налоговую интересует не то, что прописано в договоре, стороной которого, она, кстати, не является, а то, как обстоят дела фактически. Выделяют несколько критических моментов, которые она будет проверять, и которые надо нивелировать, если не хотите обвинения в дроблении.

Итак, чтобы квалифицировать структуру организации бизнеса в качестве схемы «дробления» налоговому органу необходимо установить соответствие группы двум основным критериям:
а) характер организации деятельности в рамках группы обусловлен налоговыми мотивами, например – основная цель создания хозяйствующего субъекта направлена на получение налоговой экономии; б) хозяйствующие субъекты в рамках группы самостоятельно не осуществляют реальную предпринимательскую деятельность. ВОТ ЭТОТ МОМЕНТ ЯВЛЯЕТСЯ ПРЕДОПРЕДЕЛЯЮЩИМ, поскольку получение налоговый выгоды вообще – производно от него.

В рамках контрольных мероприятий налоговые органы будут стараться установить перечень обстоятельств, которые, по их мнению, будут подтверждать соответствие группы вышеуказанным критериям, например:
1) отсутствие у хозяйствующих субъектов активов, необходимых для ведения бизнеса;
2) осуществление участниками группы хозяйственных операций на условиях, которые отличаются от рыночных;
3) управление деятельностью участников группы одними лицами и т.д. (Перечень указанных обстоятельств представлен в Письме ФНС России от 11 августа 2017 г. N СА-4-7/15895@).
Причем, заметьте, если налоговый орган установит только какие-то единичные моменты, указывающие на возможное дробление, это еще не основание заподозрить бизнес в дроблении. Должна быть именно совокупность взаимосвязанных обстоятельств.

Теперь про их минимизацию при франчайзинге.

Вообще, это – возмездный договор, поскольку является чисто предпринимательским. Поэтому, согласитесь, однозначно возникнут подозрения, если несколько хозяйствующих субъектов без какой-либо платы используют чужие товарные знаки, а информация о них доступна на сайте основной компании группы. Отсюда, идем от противного – предоставляем возможность пользоваться складом 1С, разделом сайта за плату – так, чтобы были видны переводы. Причем – возможно , даже на основании отдельного договора, скажем, аренды, или дополнительного соглашения к договору коммерческой концессии – ну, в той части, которая расширяет его предмет. Применительно к коммерческой концессии – это роялти.

Второй момент – необходимо делать так, чтобы предприятия хоть и были связаны франшизой, но в то же время были самостоятельны. Отсюда, – никаких совпадений в контролирующих лицах – учредителях, директорах, персонале, занимающем более-менее весомые должности.

Дальше. Внутри группы у предприятий должны быть активы, то есть, реальная возможность ведения самостоятельного бизнеса. Активы, в моем понимании – это имущество, например, тот же товар на складе, да и сам склад, где этот товар храниться. Отсюда, неплохая идея с договором купли-продажи, но важно еще и показать то, что этот договор реально исполнен, то есть, была jплата и фактическая передача имущества по акту, и что это помещение реально используется именно тем, кто его купил.

Вот эти все моменты минимизируют риски и позволяют сделать франчайзинг действительно хорошим инструментом ведения бизнеса, для безопасности которого при проявлении пристального внимания со стороны налогового органа рекомендую:
- показать проверяющим деловые цели, которые лежали в основе конкретного способа организации бизнеса;
- показать самостоятельноcть хозяйствующих субъектов в рамках группы (например, между компаниями должным образом оформлялись документы; все компании самостоятельно платили налоги в бюджет и несли иные расходы; руководители таких компаний сами определяли стратегию развития бизнеса и т.д.).

Вот на эти критерии обратите внимание, они не такие уж сложные, бюрократические больше. Потому что, как я убедился, основание для обвинения в дроблении – это подконтрольность и отсутствие самостоятельной предпринимательской деятельности. Если этого избегать, то и проблем нет, ТО ЕСТЬ, НИКАКОГО ДРОБЛЕНИЯ.

Вернуться в раздел Советы юриста